知识点一 担保与担保合同的规定
（一）担保的概念
担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。
（二）担保合同的法律效力
担保合同是主合同的从合同，主合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。知识点二 建设工程保证担保的方式和责任
（一）担保的方式
《担保法》规定，担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。建设工程活动中，保证是最为常用的一种担保方式。
（二）保证的基本法律规定
1、保证合同：保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证合同应当包括以下内容：（1）被保证的主债权种类、数额；（2）债务人履行债务的期限；（3）保证的方式；（4）保证担保的范围；（5）保证的期间；
（6）双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备以上规定的，可以补正。
2、保证方式：保证的方式有两种：（1）一般保证：债务人不能履行时，由保证人承担保证责任。（2）连带责任保证。
3、保证人资格：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。但以下组织部能作为担保人：
（1）国家机关不得为保证人；
（2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人；
（3）企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。
4、保证责任：保证合同生效后，保证人就应当在合同约定的保证范围和保证期间承担保证责任。保证担保的的范围包括主债权及利息；违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
5、保证期间：一般保证的保证人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6 个月。连带责任保证德保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主主债务履行届满之日起6 个月内要求保证人承担保证责任。
（二）建设工程施工常用的保证种类
1、施工投标保证金：是指投标人按照招标文件的要求向招标人出具的，以一定金额表示的投标责任担保。投标保证金的实质是为了避免因投标人在投标有效期内随意撤回、撤销投标或中标后不能提交履约保证金和签署合同等行为而给招标人造成损失。投标保证金出现金外，可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。
2、施工合同履约保证金：《招标投标法》规定，招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提供。为保证施工合同的顺利履行而要求承包人提供的担保。
3、工程款支付担保：招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的，招标人应当同时向中标人提供给工程款支付担保。 知识点三 抵押权、质权、留置权、定金的规定
（一）抵押权
1、抵押是指债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保。
2、可作为抵押物的：（1）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；（2）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；（3）抵押人依法有权处置的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物；（4）抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产；（5）抵押人依法承包并经发包人同意抵押的荒山、荒沟、荒滩等荒地的土地使用权；（6）依法可以抵押的其他财产。
3、不可抵押的财产包括：（1）土地所有权；（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；（3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会设施；
（4）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（5）依法被查封、扣押、监管的财产；（6）依法不得抵押的其他财产。
4、抵押权的实现：同一财产向两个以上债权人抵押的拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：（1）抵押合同以登记生效的，按抵押物登记的先后顺序清偿；清偿相同的，按照债权比例清偿。（2）抵押合同自签订之日起生效的，如果抵押物未登记的，按照合同生效的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。
（二）质押及其种类
按照《担保法》、《物权法》的规定，质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有，将该动产或权利作为债权的担保。质押是一种约定的担保物权，以转移占有为特征。种类分为动产质押和权利质押：能够用作质押的动产没有限制。权利质押一般是将权利凭证交付质押人的担保，可以质押的权利包括：1、汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；2、依法可以转让的股份、股票；3、依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；4、依法可以质押的其他权利。
（三）留置
按照《担保法》、《物权法》的规定，留置是指债务人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。《担保法》规定，因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债券，债务人不履行债务的，债权人有留置权。
（四）定金
《担保法》规定，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。 练习题
一、单项选择题
1、保证合同的签订人为（ ）。
A．债权人与债务人
B．债权人与保证人
C．债务人与保证人
D．保证人与被保证人
2、某施工单位通过行贿中标某大型项目，并向项目建设单位提交了某银行出具的工程履约保函。目前工程已经实施过半，经其他投标人投诉，招标主管部门调查认定行贿谋取中标情节属实。则（ ）。
A．施工合同无效，履约保函有效
B．施工合同无效，履约保函也无效
C．施工合同有效，履约保函也有效
D．施工合同与履约保函效力没有相关性
3、甲乙双方签订买卖合同，丙为乙的债务提供保证，但保证合同中未约定保证方式及保证期间，下列说法正确的是（ ）。
A．丙的保证方式为一般保证
B．保证期间与买卖合同的诉讼时效相同
C．如果甲在保证期间内未要求丙承担保证责任，则丙免除保证责任
D．如果甲在保证期间内未经丙书面同意将主债权转让给丁，则丙不再承担保证责任
4、根据《担保法》规定，必须由第三人为当事人提供的担保方式是（ ）。
A．保证
B．抵押
C．质押
D．留置
5、按照《担保法》的规定，可以作为保证人的是（ ）。
A．厂矿的职能部门
B．有限责任公司
C．政府机关
D．某高等学校
6、甲发包人与乙承包人订立建设工程合同，并由丙公司为甲出具工程款支付担保，担保方式为一般保证。现甲到期未能支付工程款，则下列关于该工程款清偿的说法，正确的是（ ）。
A．丙公司应代甲清偿
B．乙可要求甲或丙清偿
C．只能由甲先行清偿
D．不可能由甲或丙共同清偿
7、下列关于保证担保的说法，正确的是（ ）。
A．保证人须向债权人证明其有代为清偿能力
B．保证方式没有约定的，保证人承担一般保证责任
C．保证人可能是主合同的当事人
D．保证期间债权人转让债权的，须取得保证人书面同意
8、根据《物权法》的相关规定，不得抵押的财产是（ ）。
A．正在建造的航空器
B．土地所有权
C．生产原材料
D．荒地承包经营权
二、多项选择题
1、在《担保法》规定的五种担保方式中，既允许债务人用自己的财产也可以用第三人财产向债权人提供担保的有（ ）。
A．保证
B．抵押
C．动产质押
D．权利质押
E．定金
2、某项目，建设单位甲公司在银行办理了在建工程抵押，银行同时要求建设单位提供保证人。保证方式没有约定。工程竣工后，甲建设单位无力偿还贷款5000 万元，则银行有权（ ）。
A．直接与甲建设单位协议折价
B．向法院起诉拍卖该工程项目后优先受偿
C．直接变卖该工程项目
D．直接转移占有该工程项目
E．直接要求保证人代为清偿债务
参考答案
一、单项选择题
1 2 3 4 5 6 7 8
B B C A B C A B
二、多项选择题
1 2
BCD ABE