【摘要】中国的建筑业基本上是以总包为主责、专包为主干、劳务分包为基础的管理方式。本文通过介绍工程分包的概念，然后从我国建筑市场的实际出发，指出我国建筑工程分包市场所面临的问题，最后提出针对我国的建筑工程分包市场所应采取各种措施，以提高建筑市场效率。
【关键词】工程施工；工程分包；存在问题；对策
一、前言
建筑工程分包市场是随着劳动生产率的提高和社会分工的发展，人们追求建筑市场效率，实现有序竞争的必然产物。由于不同建筑公司的专业设备、管理方式、人员的素质和专长不同，在承担项目时，衡量不同公司的比较优势，通过将某一部分工程或某几部分工程分包出去，让不同的公司实施自己专长的部分，从而达到提高工程建设效率的目的。在国际市场上，建筑市场发达的分包体系已成为总承包商寻求专业协作和转移风险的有效途径。
二、建筑工程分包的概念
建筑工程分包是指建筑施工企业之间的专业工程施工或劳务作业的承、发包关系。分包活动中，作为发包一方的建筑施工企业是分发包人，作为承包一方的建筑施工企业是分承包人。
三、施工企业在分包管理中存在的主要问题
（一）违法分包、非法转包与肢解发包
没有违背法律禁止性规定的分包是合法分包，违反法律禁止性规定就是违法分包。违法分包主要有如下四种情形：1.总承包人将建筑工程分包给不具备相关资质的分包单位的；2.建设工程总承包合同中没有约定，又没有经过分包单位认定，承包人将其承包的一部分建筑工程交给其他分包单位来完成的；3.施工总承包将建设工程主体结构部分的施工任务发包给其他单位的；4.分包单位把自己承包的建设工程再次分包出去的。
非法转包是指施工单位不按合同约定履行合同义务，将合同约定的该项目的建设任务分配给第三人的行为。从合同履行过程来看，如果技术或质量出现问题，非法转包人仍然需要承担相关的经济法律责任。转包的表现形式有承包人将全数工程转包和承包人将全数工程支解后以分包的名义转包两种情形。
合法分包与非法转包的本质区别是：合法的分包过程中发包人在合同履行过程中依然是合同当事人，它仍在正确的履行约定的总包管理的义务；而非法转包发包人在合同履行过程当中已经摆脱了当事人的地位，不再正确履行法定和约定的总包管理的义务。但从法律责任上讲，不管合法还是违法分包，业主和承包商或分包商承担法定连带责任。
肢解发包是指部分应该由一个承包商完成的建设项目分为几个部分分给和合同不同的承包商。《建筑法》禁止肢解发包。肢解发包的表现形式主要有有两种：一是发包人将其建设工程肢解后发包给其他的几个单位；二是总承包商的全部工程肢解分包给其他单位。
（二）分包人主体资格不合法
按照中国目前的建设工程法律法规章程，分包人主体资格不合法的将致使其所签合同是无效的。目前，施工企业往往忽视对承包商的资格审查，将合同的一部分有意或者无意的分包给资格不符合规定的单位或者是没有营业执照的个人承包。因为分包商没有建设工程分包的民事权利能力和民事行为能力，所以使得分包合同的实现出现问题，总承包人将面对行政处罚或承担风险，风险包括分包合同无效，增加诉讼，业主单方面终止合同，管理费的征收的民事责任等。
（三）分包合同订立不规范
按照规章制定的合同是规范和约束合同签订人的权利和义务的法律依据。施工企业通常采用的分包和条款的形式以及订立审查程序具有很大的随机性，通常出现分包合同条款不完善，内容不具体，用词不准确等问题，导致分包合同产生不必要的诉讼，同时会影响合同的承包商对合同的正常履行。
四、解决工程分包中存在问题的具体对策
（一）加强法律学习
施工企业应采取各种形式展开与生产经营密切相关的《合同法》《建筑法》《招投标法》等相关法律法规的学习教育活动，按照法律规定办事的自觉性，积极地用法律手段来捍卫企业的合法利益，从思想上建立起防范施工分包管理中法律风险的有效屏障。
（二）严格分包商的资格审查，慎重选用分包商
选择资质标准、正直、诚实、强壮，具有丰富经验的团队，管理培训及格的分包商，是做好分包管理的基础和前提。施工企业要在坚持引进有实力、有良好的信誉、高素质的分包商的前提下，切实加强对分包项目关键设备、关键岗位、关键技能、项目资本的管理，确保项目部在项目管理中占据主导地位；应加强分包项目进度、质量、安全、成本和其他方面的监督，可以与分包商和工程实践相结合，将专业技术人员分配给分包商帮助管理；分包商应组织培训，加强分包商人员的技能，提高团队凝聚力。
（三）加强分包合同签订管理，确保签订规范的分包合同
一是坚持先签合同后施工的原则方法，禁止不签合同就施工的建设现象发生；二是促进使用分包合同示范文本；三是严格执行合同的签订审批程序。在项目部与分包商谈好合同以后，已经谈好了的合同必须交给管理部门进行查核，委托内容不完整，委托无效或有其他法律问题的，不许签订合同；四是只有唯一被指定的项目经理才有权与分包商签定分包合同，以防止项目部其余的管理人员随便与分包商签定合同而造成分包合同管理失去控制。
五、结束语
在现代工程项目中，工程分包与分包商的重要性越来越突出，如果不重视对工程分包与分包商的管理，将影响工程项目的顺利完成。总而言之，建设市场国际化，市场竞争越来越大，项目管理更加科学、更加专业。施工企业不断总结经验和教训，采取措施改进管理，就肯定能选好、用好、管好外部分包队伍，提升企业的核心竞争力，进而使企业做大做强。
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